量刑的情节，是指人民法院对犯罪分子裁量刑罚时必须考虑的、决定刑罚轻重或者免除刑罚的各种情况。我国刑法中的量刑情节包括法定情节和酌定情节两大类，量刑情节是人民法院在量刑时的主要依据，有其自身的特点，在适用时必须遵守一定的规则。

　　量刑情节是指在行为已构成犯罪的前提下，决定对行为人是否需要判处刑罚以及判刑轻重的情节。如果说，定罪情节决定了行为的社会危害性与行为人的主观恶性的基本情况，由此决定了对行为人是否需要定罪，并决定了与该行为相适应的法定刑幅度的话，那么，量刑情节就是在此基础上，具体说明行为的社会危害性的确定的量以及行为人的主观恶性的具体程度，由此决定在法定刑的幅度内选择具体刑罚点。也就是说，量刑情节反映着犯罪的社会危害性与人身危险性的大小。与定罪情节相对应，量刑情节有以下特点。

　　第一，范围的广泛性。与定罪情节不同，量刑情节不仅与犯罪构成事实有密切的关系，而且包括犯罪构成事实以外的对行为的社会危害性与人身危险性有关的所有事实，无论是罪前事实、罪中事实、罪后事实，都有可能成为量刑情节的内容。量刑情节的这种范围的广泛性说明，量刑情节的范围比定罪情节的范围要大得多。

　　第二，注重行为事实的非基本方面与非行为本身的事实。如果说，定罪情节注重行为事实的基本方面，那么，量刑情节就是注重行为事实的非基本方面以及非行为本身的事实。在定罪的时候，由于与一定的法定刑幅度相对应的不是事实的一个点而是一个幅度，因而与一定的法定刑幅度相对应的行为也不是一个特定的点，而是一个范围，在这个范围内，无论行为有什么差异，都不影响成立特定的犯罪形态。

　　即只要具备成立该行为的最低限定要求，作为定罪来说，就是具备了充足条件，而作为质与量相统一的事实，却存在着差异，甚至是重大差异，这种差异对定罪没有影响，但这种差异影响行为的社会危害性程度与人身危险性程度，因而对量刑有重要影响，这种在定罪中不起作用，却能够对量刑有影响的行为事实的非基本方面，就是行为事实作为量刑情节的具体内容。

　　第三，起作用方式的独立性。这种独立性主要表现在：每一个具体的情节都可以不依赖于其他情节而单独对量刑发生影响。当然，并不排除对多个情节综合考虑起作用的情况，或者说，这种情况是经常存在的，但并不能因此使某一个情节失去单独起作用的可能性。

　　法定情节是指刑法明文规定在量刑时必须考虑的情节。法定情节是刑法明文规定的，它又有从重、从轻、减轻和免除处罚之别。

　　所谓从重处罚，是指在法定刑幅度内，对犯罪分子选择适用相对较重或相对较长的刑期。它包括两个方面的意义：

　　第二，要比照该犯罪分子没有从重情节时应判的刑罚判处相对较重的刑罚。从重处罚并不意味着要一律判处法定最高刑，也不能理解在所谓的中间线以上判刑，人民法院对具有从重处罚情节的犯罪分子适用刑罚时，必须把从重处罚情节和整个犯罪事实联系起来进行综合评估。

　　所谓从轻，是指在法定刑幅度内，对犯罪分子选择适用相对较轻的刑种或者相对较短的刑期。和从重处罚一样，从轻处罚也包括两层含义：

　　第二，要比照犯罪分子没有该处罚情节时应判的刑罚判罚较短的刑罚。我们既不能把从轻处罚理解成一律判处法定最低刑，也不能把从轻处罚理解成所谓的“中间线”以下判刑，对犯罪分子判处刑罚，应当根据《刑法》第61条规定的量刑原则，综合分析案件的各个情节适当量刑。

　　所谓减轻处罚是指对犯罪分子依法在法定最低刑以下判处刑罚。根据我国《刑法》第63条的规定，减轻处罚的情节有两种：

　　二是犯罪分子虽不具有法律规定的减轻处罚的情节，但是根据案件的具体情况，判处法定最低刑还是过重的，经最高人民法院核准，也可以减轻处罚。前者一般称法定的减轻处罚情节，后者一般称酌定的减轻处罚情节。至于减轻处罚的幅度，法无明文规定，人民法院应当根据案件的具体情况酌定。

　　一般认为，既可以由较重的刑种减轻到较轻的刑种，如有期徒刑减至拘役;也可以是由较长的刑期减轻到较短的刑期，如抢劫罪的法定最低刑是有期徒刑3年，减轻处罚时，就可以判处3年以下有期徒刑，但不得少于6个月。需要指出，减轻处罚的幅度，虽然法无明文规定，但不能无限制地减轻到免予处罚。

　　所谓免除处罚是指对犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罚处罚。免除处罚以行为人的行为构成犯罪，应受刑罚处罚为前提，只是因其犯罪情节轻微不要判处刑罚，或者具有其他法定的免除处罚情节，才免除处罚。

　　需要指出，对犯罪情节轻微不需要判刑的犯罪分子免除处罚并不意味着对其不作任何处理，根据《刑法》第37条规定，对这种犯罪分子在判决免予刑事处分的同时，可根据案件的不同情节予以训诫或者责令具结悔过，赔礼道歉，赔偿损失或者建议主管部门予以行政处分。

　　酌定情节是指法定情节以外的由人民法院在量刑时灵活掌握、斟酌适用的情节。酌定情节不是刑法明文规定的，而是由审判人员在刑事审判实践中总结并加以具体认定的，它们从不同的侧面反映犯罪的社会危害程度，因而在量刑时一般也应予以考虑，酌定情节是对法定情节的必要补充。

　　犯罪动机是否卑鄙、恶劣，反映犯罪分子不同的主观恶性程度和犯罪行为不同的社会危害程度。例如，同是盗窃罪，其动机可能是贪图享受，也可能是生活所迫。很明显，前者的主观恶性和社会危害性都要大于后者，因而量刑时前者应当重于后者。

　　犯罪的手段是否狡猾、狠毒、残忍，反映行为人是否具有犯罪经验，表明行为的社会危害程度。例如，同是杀人犯，有人采用一般杀人方法致人死亡，有的则是对他人百般摧残，致人死亡，显然后者的社会危害性和主观恶性要在于前者，对后者应当从重处罚。

　　犯罪的时间、地点一般对量刑没有多大的影响，但在某些特定的情况下，也能影响行为的社会危害程度。例如，同是抢劫罪，在治安形势好和治安形势差、灾区和非灾区抢劫相比较，前者的社会危害性显然要大于后者，因而对前者一般要从重处罚。

　　犯罪侵害的对象的性质和状况，往往也能影响行为的社会危害程度。例如，同是贪污罪，贪污救灾款项比贪污一般款项的社会危害性显然要重，因而对前者也应处以较重的刑罚。

　　犯罪分子的一贯表现，主要指与犯罪分子的犯罪行为有关的思想、言论、作风、工作态度、生活态度等方面的表现，它能反映犯罪分子的主观恶性程度。例如，同是交通肇事罪，司机甲一贯遵守交通法规，偶因过度疲劳、精神分散发生交通事故;司机乙则一贯无视交通法规，酒后开车，超速行使，并屡教不改，而最终酿成交通事故，很明显，甲的主观恶性要小于乙，对乙应从重处罚。

　　犯罪分子在犯罪后的态度如何，能够反映犯罪分子的主观恶性程度和改造难易程度。如果犯罪分子犯罪后，能够积极采取补救措施，真诚认罪悔罪，主动交待犯罪事实，说明其主观恶性较小，一般也易于改造;如果犯罪分子拒不悔罪认罪，企图负隅顽抗，甚至毁证灭迹，畏罪潜逃，则说明其主观恶性较大，一般也难以改造，对后者应当处以较前者严厉的刑罚。

　　在刑事审判实践中，一案具有多种量刑情节的现象并不鲜见，而且具体形态较为复杂。概言之，一案中的多种量刑情节既可能都是从宽处罚情节，也可能都是从严处罚情节，还可能是数个逆向量刑情节并存；而这些同向或逆向量刑情节又有从轻、减轻和免除处罚情节，从重和加重处罚情节，法定和酌定情节，“应当”和“可以”情节，以及罪前、罪中和罪后情节的区别。面临这些种类不同，性质、作用有别而交错并存的量刑情节，如何做到裁判有序、量刑适当，这既是审判实践中的棘手问题，也是量刑理论研究的重要课题。

　　在目前的刑事审判实践中，遇到一个案件具有多种量刑情节时，主要存在下列适用方法：

　　（一）抵销法，即在一案中既有从宽处罚情节（包括从轻、 减轻或免除处罚情节（注：我国现行刑事立法中没有规定加重处罚情节，但最高人民法院在有关司法解释中规定，犯盗窃、诈骗罪，同时具有累犯、犯罪集团的首要分子或者共同犯罪中情节严重的主犯等情节的，可以升格到上一个法定刑幅度内酌量裁判刑罚，由此便在司法上确立了加重处罚情节。）），又有从严处罚情节（包括从重和加重处罚情节）时，则将两种作用不同的情节相互抵销，既不从轻，也不从重，也就是把这两种情节从量刑因素中撇开，不再作为量刑情节考虑。

　　（二）择一法，即在一案中具有多种量刑情节时， 有的审判人员根据自己的法律价值观作出取舍，在量刑中实际只考虑其中一个优势量刑情节，而对其他情节不予重视或斟酌，以致判处的刑罚中，某些量刑情节得不到任何的反映。

　　（三）相加升格法，即对于一案中的作用方向相同的复数情节， 不作分别裁理，而是加在一起作为另一种情节考虑。例如，把两个减轻处罚情节相加当作一个免除处罚情节等。

　　量刑的开始，首要的问题是确定具体的量刑幅度（也称法定刑幅度）。法定刑无非是指刑法分则和其他刑事法律对各种犯罪规定的刑罚的刑种和刑度的总称。定罪并确定的相应的法定刑是量刑的前提和基础，所以划清量刑情节与定罪情节的界限，对于量刑的实际操作具有重大的意义。

　　定罪不仅决定罪名，同时确定相应的量刑幅度，这早已成为我国刑法理论所不争的事实，也是司法实践的通行做法，本该是一个不成为问题的问题。但是，一到探讨量刑方法时却又出现认识上的混乱。如：

　　层次分析法论者设定所有犯罪依其元素分值之和的大小均可能判处从免刑、管制、拘役到有期徒刑、无期徒刑、死刑的刑罚，这实际上使刑法对各种犯罪规定的不同法定刑失去意义；

　　指数量刑法和分析量刑法则笼统地以犯罪的整个法定刑为基础适用量刑情节，使刑法对有的具体犯罪依罪行轻重规定多个轻重不同的量刑幅度失去意义，论者也因此把决定犯罪轻重的定罪情节等同于量刑情节来适用。

　　电脑量刑法虽未明确是否以相应的量刑幅度为基础进行量刑，但从设计的基本原理是将案件情节因素输入电脑由此计算刑罚来看，论者也是倾向于不事先确定相应的量刑幅度的。

　　由于在出发点上发生方向性错误，因此这几种量刑方法并不科学是理所当然的。究其原因还是没有弄清量刑情节和定罪情节的区别。两者的区别主要有三点：

　　（一）定罪情节是犯罪构成要件所涵盖的内容和行为成立某种犯罪的事实根据，它表明并揭示该种犯罪的共性，而量刑情节则表明个案之间的特点和差异，揭示同种犯罪中不同案犯的个性。

　　（二）定罪情节不仅决定具体犯罪的性质，而且决定对该种犯罪追究刑事责任的统一标准和范围，同法定刑有着必然的联系;而量刑情节则以某种法定刑为适用的前提和基础，是刑罚个别化的惟一根据，同宣告刑有着必然的联系。

　　（三）定罪情节只限于罪中情节，外延比较狭窄;而量刑情节则包括罪中情节、罪前情节和罪后情节，外延比较宽广。